Особенности назначения судебной экспертизы по делам, осложненным иностранным элементом

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 10 ноября 2021 г.

Акцентируется внимание на вопросах вызова иностранного эксперта, гарантиях его неприкосновенности, особенностях подготовки материалов для проведения экспертизы, если объект экспертного исследования находится за границей, проблемах назначения групповой экспертизы, исполнители которой находятся в разных государствах.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (заключена 22.01.1993 в г. Минске) (далее – Минская конвенция)

● Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (заключена 07.10.2002 в г. Кишиневе) (далее – Кишиневская конвенция)

● Гражданский процессуальный кодекс (далее – ГПК)

● Хозяйственный процессуальный кодекс (далее – ХПК)

● Закон от 18.12.2019 № 281-З «О судебно-экспертной деятельности» (далее – Закон № 281-З)

Порядок назначения и проведения судебной экспертизы при рассмотрении гражданских (экономических) дел, осложненных иностранным элементом, в Республике Беларусь регулируется правилами, установленными нормативными правовыми предписаниями ГПК и ХПК соответственно. Согласно ст. 216 ГПК, ст. 92 ХПК основанием назначения экспертизы является необходимость в разъяснении вопросов, требующих специальных знаний в науке, технике, искусстве, ремесле или иных сферах деятельности.

Присутствие иностранного элемента обусловливает некоторые особенности и связанные с ними сложности, которые могут возникнуть при назначении судебной экспертизы.

Первая особенность касается поиска подходящего эксперта в Республике Беларусь, если сфера деятельности, специальные знания в которой необходимы для дачи заключения, имеет иностранную специфику. Речь идет, например, о специальных знаниях, необходимых для установления исполнителя рукописного текста, выполненного на иностранном языке. Также определенную специфику имеют специальные знания в сфере судебных экономических экспертиз: в Республике Беларусь они тесно связаны с вопросами нормативного правового регулирования финансово-хозяйственной деятельности хозяйствующих субъектов, т.е. основаны на знаниях соответствующего законодательства белорусского государства. Поэтому если проведение экономических экспертных исследований предполагает знание норм иностранного права, а планируемый к привлечению эксперт ими не владеет, то экспертиза не может быть ему поручена. В ином случае эксперт обязан будет составить мотивированное сообщение о невозможности дачи заключения на основании п. 2 ч. 1 ст. 98 ГПК, абз. 3 ч. 4 ст. 70 ХПК.

При отсутствии компетентного сведущего лица (судебно-экспертной организации) в Республике Беларусь суд может рассмотреть вопрос о вызове эксперта из иностранного государства в целях проведения экспертизы на территории Республики Беларусь.

Согласно ч. 1 ст. 53 Закона № 281-З проведение судебной экспертизы с участием судебных экспертов иностранных государств осуществляется в порядке, установленном международными договорами Республики Беларусь, процессуальным законодательством страны – исполнителя судебной экспертизы и Законом № 281-З.

В заключенных Республикой Беларусь международных договорах о правовой помощи по гражданским и экономическим делам с рядом государств (Польша, КНР, Литва, Латвия, Вьетнам, Иран, Сирия, Турция, Сербия, Финляндия, Чехия, Венгрия, Куба, Италия, Азербайджан, Армения, Грузия, Казахстан, Кыргызстан, Молдова, Таджикистан, Украина, Российская Федерация и др.) предусматривается возможность вызова эксперта в компетентный орган запрашивающей стороны.

Указанные международные договоры предусматривают ряд гарантий для иностранного эксперта, вызываемого для проведения экспертизы, допроса и т.п.

В силу п. 1 ст. 9 Минской конвенции, п. 1 ст. 9 Кишиневской конвенции эксперт, который по вызову, врученному учреждением запрашиваемой Договаривающейся Стороны, явится в учреждение юстиции запрашивающей Договаривающейся Стороны, не может быть независимо от своего гражданства привлечен на ее территории к уголовной или административной ответственности, взят под стражу и подвергнут наказанию за деяние, совершенное до пересечения ее государственной границы.

Эксперт утрачивает указанную гарантию, если не оставит территорию запрашивающей Договаривающейся Стороны, хотя и имеет для этого возможность до истечения 15 сут. с того дня, когда допрашивающее его учреждение юстиции сообщит ему, что в дальнейшем в его присутствии нет необходимости. В этот срок не засчитывается время, в течение которого он не по своей вине не мог покинуть территорию запрашивающей Договаривающейся Стороны.

Договор между Республикой Беларусь и Турецкой Республикой о правовой помощи по гражданским, хозяйственным и уголовным делам (заключен в г. Анкаре 13.03.2012) предусматривает более продолжительный срок действия указанной гарантии – 30 сут. Менее продолжительный срок предусматривает Договор между Союзом Советских Социалистических Республик и Республикой Куба о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (заключен в г. Гаване 28.11.1984) – 7 дней.

Эксперту запрашивающей Договаривающейся Стороной возмещаются расходы, связанные с проездом и пребыванием в запрашивающем государстве, а также зарплата за дни отвлечения от работы. Эксперт имеет также право на вознаграждение за проведение экспертизы. В вызове должно быть указано, какие выплаты вправе получить вызванное лицо. По его ходатайству учреждение юстиции запрашивающей Договаривающейся Стороны выплачивает аванс на покрытие соответствующих расходов.

Вызов эксперта, проживающего на территории одной Договаривающейся Стороны, в учреждение юстиции другой Договаривающейся Стороны не должен содержать угрозы применения средств принуждения в случае неявки. Таким образом, явка эксперта по вызову в другое государство носит добровольный характер.

Эксперту иностранного государства, участвующему в судебном разбирательстве в соответствии с национальным законодательством Республики Беларусь, может быть заявлен отвод по основаниям, предусмотренным ст. 105 ГПК и ст. 35 ХПК.

Основаниями для отвода эксперта являются:

● те же основания, что и для отвода судьи (ст. 32 ГПК, ст. 34 ХПК);

● служебная или иная зависимость от лиц, участвующих в деле, или их представителей;

● проведение экспертом проверки, материалы которой послужили основанием для иска (в хозяйственном процессе – если они послужили основанием или поводом для обращения в суд, а также использование указанных материалов при рассмотрении этого дела);

● обнаружение профессиональной некомпетентности (в гражданском процессе).

Вторая особенность при назначении судебной экспертизы, обусловленная присутствием в деле иностранного элемента, связана с подготовкой материалов, предоставляемых в распоряжение эксперта, если объект экспертного исследования находится на территории иностранного государства.

Предоставление материалов, необходимых для проведения экспертизы, является задачей сторон (иных лиц, участвующих в деле и ходатайствующих о проведении экспертизы) – в силу принципа состязательности. Суд только создает условия для представления этих материалов, содействует в истребовании, когда их предоставление для указанных лиц невозможно.

В частности, если невозможность предоставления материалов лицами, участвующими в деле, обусловлена нахождением объекта экспертного исследования на территории другого государства, белорусский суд при наличии соответствующего международного договора либо на условиях международной вежливости и взаимности может обратиться к иностранному суду с поручением о получении письменных доказательств, необходимых для проведения экспертизы, либо с поручением о производстве осмотра объекта с последующим изъятием соответствующих материалов и т.п. в зависимости от конкретной ситуации.

Если получить материалы для проведения экспертизы в указанном порядке не представляется возможным, а также при невозможности проведения экспертизы на территории Республики Беларусь по иным причинам, суд может рассмотреть вопрос о проведении экспертизы на территории иностранного государства по месту нахождения исследуемого объекта.

При формировании судебного поручения о проведении экспертизы на территории иностранного государства суд должен сформулировать вопросы, которые будут поставлены на разрешение эксперта. Лица, участвующие в деле, вправе представлять свои вопросы, однако окончательный их перечень устанавливается судом.

Статья 10 Кишиневской конвенции предусматривает следующие правила для государств-участников:

1. Учреждения юстиции Договаривающихся Сторон оказывают взаимную правовую помощь в организации и проведении экспертиз по гражданским, семейным и уголовным делам в специальных экспертных, научно-исследовательских и иных компетентных учреждениях Договаривающихся Сторон.

2. При организации и проведении таких экспертиз учреждения юстиции Договаривающихся Сторон руководствуются внутренним законодательством. Заключения экспертов, данные в запрашиваемой Договаривающейся Стороне в соответствии с законодательством этой Договаривающейся Стороны, имеют такую же юридическую силу и в запрашивающей Договаривающейся Стороне и принимаются учреждениями юстиции этой Договаривающейся Стороны без какого-либо специального удостоверения.

3. Расходы на организацию и проведение экспертиз в таких случаях несет запрашивающая Договаривающаяся Сторона, если Договаривающимися Сторонами не будет определен иной порядок.

По общему правилу экспертиза в иностранном государстве в порядке исполнения судебного поручения проводится в соответствии с законодательством этого государства. Вместе с тем некоторые международные договоры предусматривают возможность применения процессуальных норм запрашивающей Договаривающейся Стороны, если эти нормы не противоречат законодательству запрашиваемой Договаривающейся Стороны (ст. 14 Конвенции по вопросам гражданского процесса (заключена в г. Гааге 01.03.1954), п. 1 ст. 8 Кишиневской конвенции).

Третья особенность при назначении судебных экспертиз, обусловленная участием в деле иностранного элемента, касается групповых экспертиз, проводимых несколькими экспертами из разных государств.

ГПК и ХПК предусматривают 2 вида групповых экспертиз: комиссионная и комплексная. Комиссионная экспертиза – это экспертиза, проводимая несколькими экспертами одной специальности в случае необходимости производства сложных исследований. Комплексная экспертиза проводится несколькими экспертами разных специальностей (с использованием разных отраслей знаний либо разных научных дисциплин в пределах одной отрасли знания) в целях формирования на основе выполненных исследований общего вывода.

По общему правилу по результатам проведения групповой экспертизы экспертами составляется единое заключение (в случае комплексной экспертизы каждый эксперт подписывает ту часть, которая относится к его компетенции). При разногласиях между экспертами каждый из них дает отдельное заключение по всем вопросам, вызвавшим разногласия.

Проблема может возникнуть в случае недостижения договоренности компетентных органов разных государств, экспертов из которых предполагается включить в группу (комиссию), о проведении комиссионной или комплексной экспертизы на территории другого государства, в соответствии с иностранным законодательством.

Менее острой эта проблема представляется в случае необходимости проведения комиссионной экспертизы, поскольку при комиссионной экспертизе каждый из экспертов, входящих в комиссию, является компетентным в проведении всего объема необходимых исследований и ответе на поставленный вопрос, т.е. он может справиться с экспертной задачей без помощи иностранных коллег, несмотря на ее сложность. Таким образом, теоретически в каждом из государств может быть проведена своя экспертиза в соответствии с внутренним законодательством страны.

В случае комплексной экспертизы один эксперт может быть компетентен в проведении только части исследований, а второй – в формировании общего вывода. Если эти эксперты находятся в разных государствах, комплексная экспертиза в полном объеме не может состояться ни в одном, ни в другом.

Выходом из указанной ситуации может быть последовательное проведение нескольких экспертиз в каждом из государств в соответствии с их внутренним законодательством, в результате которых составляются отдельные самостоятельные заключения. При этом заключение одного из них используется в качестве исходных данных для другого. В Республике Беларусь в настоящее время подобная практика сложилась при проведении комплексных экспертиз несколькими судебно-экспертными организациями.